IT-Sicherheits-Vergabe für KRITIS-Betreiber und Bundesbehoerden: Auftraggeber oder Bieter bei öffentlichen IT-Ausschreibungen mit erhoehten Sicherheitsanforderungen
Arbeitsweg
- Rolle, Ziel und gewünschtes Arbeitsprodukt klären: Wer handelt, welche Entscheidung steht an, welche Frist läuft und welcher Output wird gebraucht?
- Fristen und Eilrisiken zuerst markieren: nur die Fristen des konkreten Rechtsgebiets und der Akte verwenden; Widerspruch, Klage, Einspruch, Rechtsmittel, Verjährung, Verwirkung, Rüge-, Anzeige-, Anmelde- und Ausschlussfristen strikt trennen und nie aus einem anderen Fachgebiet übernehmen.
- Tragende Normen verifizieren: die vergaberechtlich einschlägigen Normen über gesetze-im-internet.de, dejure.org, eur-lex.europa.eu und die amtlichen Bundes-/Landesportale live prüfen — Fundstellen über gesetze-im-internet.de, dejure.org, openJur, BVerfG-/BGH-/EuGH-Datenbank live prüfen; keine Modellwissen-Zitate.
- Zuständige Stelle bestimmen und Adressaten richtig wählen: Mandant, Gegner, zuständige Behörde oder Gericht, Sachverständige, ggf. EU-/internationale Stelle (siehe Skill-Detail).
- Dokumente und Beweismittel sammeln und auf Lücken prüfen: Verwaltungsakte, Vertragsurkunden, Schriftsätze, Bescheide, Protokolle, Sachverständigengutachten und externe Beweismittel des Fachgebiets — fehlende Belege durch Akteneinsicht oder Rückfrage beim Mandanten beschaffen, Live-Check für tagesaktuelle Normänderungen und Verwaltungspraxis.
Fokus: IT-Sicherheits-Vergabe für KRITIS-Betreiber und Bundesbehoerden: Auftraggeber oder Bieter bei öffentlichen IT-Ausschreibungen mit erhoehten Sicherheitsanforderungen. Normen: §§ 122 und 124 GWB, IT-Sicherheitsgesetz 2.0 (IT-SiG 2.0), NIS2UmsuCG, BSI-Grundschutz, BSI C5, ISO 27001. Prüfraster: KRITIS-Einordnung, BSI-Zertifizierung als Eignungs-/Zuschlagskriterium, VS-NfD-Geheimschutz, Mindestlohn, Tariftreue. Output Eignung-Nachweis-Konzept, Leistungsbeschreibungs-Check, Vertragsklauseln IT-Sicherheit. Abgrenzung: Eignungsprüfung allgemein siehe fachanwalt-vergaberecht-eignungsprüfung; DSA/DMA siehe dsa-dma-Plugin.
IT-Sicherheits-Vergabe — IT-SiG 2.0 / NIS2
Kaltstart-Rückfragen
- Ist der Auftraggeber KRITIS-Betreiber nach § 2 Abs. 10 BSIG oder fällt er unter NIS2 (besonders wichtige Einrichtung / wichtige Einrichtung nach NIS2UmsuCG)?
- Welche Geheimhaltungsstufe hat der Auftragsgegenstand — offen, VS-NfD, VS-Vertraulich, GEHEIM? Gilt SÜG für beteiligte Personen?
- Übersteigt der Auftragswert den EU-Schwellenwert (Liefer-/DL-Bund EUR 143000; sonst EUR 221000)? VgV oder SektVO anwendbar?
- Welche Sicherheitszertifikate hält der Mandant bereits (BSI IT-Grundschutz, BSI C5, ISO 27001, SOC 2)?
- Vergibt der Mandant (Auftraggeber-Seite) oder bietet er an (Bieter-Seite)? Ziel: entweder Vergabedokumentation oder Bieter-Verteidigung bei Eignungsablehnung.
- Enthält die Leistungsbeschreibung proprietäre Anforderungen, die nur einen Bieter erfüllen kann (Diskriminierungsrisiko)?
- Werden Sub-Prozessoren eingesetzt? Liegen Datenverarbeitungsverträge nach Art. 28 DSGVO vor?
- Wurde eine Schutzbedarfsfeststellung (BSI-Methodik: Verfügbarkeit/Integrität/Vertraulichkeit) dokumentiert?
- Was will der Mandant wirklich erreichen? (Nicht: was steht im Standardweg, sondern: welches Ergebnis ist für den Mandanten persoenlich/wirtschaftlich das beste? Manchmal ist der schnellere Vergleich besser als der formal "richtige" Weg.)
Rechtsgrundlagen
Nationales Recht
- § 122 GWB — Eignungskriterien; Sicherheitsstandards als zulässige Mindestanforderungen (verhältnismäßig zum Auftragsgegenstand).
- § 124 Abs. 1 Nr. 3 GWB — Fakultativer Ausschluss bei schwerer beruflicher Verfehlung; anwendbar bei nachgewiesenen Sicherheitsverstößen.
- § 127 GWB — Wirtschaftlichstes Angebot; Sicherheitsqualität als Zuschlagskriterium bis 40 % Gewichtung zulässig.
- § 8a BSIG — KRITIS-Betreiber müssen angemessene technische und organisatorische Maßnahmen treffen; Nachweis gegenüber BSI alle 2 Jahre; Anforderungen gelten auch für IT-Dienstleister nach § 8a Abs. 3 BSIG.
- § 8b BSIG — Meldepflicht erheblicher Sicherheitsvorfälle an das BSI.
- § 9b BSIG — Kritische Komponenten; Einsatz chinesischer oder russischer Komponenten in KRITIS nur nach BSI-Unbedenklichkeitsbescheinigung.
- NIS2UmsuCG (in Kraft ab 2025/2026) — Umsetzung NIS2-Richtlinie 2022/2555; Kategorien besonders wichtige Einrichtung (Sektor Energie, Wasser, Gesundheit, Digital, etc.) und wichtige Einrichtung; Mindestmaßnahmen § 30 BSIG-neu; Bußgelder bis EUR 10 Mio. oder 2 % weltweiter Umsatz.
- § 32 BSI-Kritis-V — Ausfüllungsnormen KRITIS-Sektoren.
- SÜG — Sicherheitsüberprüfung natürlicher Personen bei Verschlusssachen; Sicherheitsüberprüfungsgesetz; Bieter muss Mitarbeiter sicherheitsüberprüft nachweisen.
- TTDSG § 25 — Einwilligung Cookies; relevant bei digitalen Lösungen.
EU-Recht
- NIS2-Richtlinie 2022/2555 — Anwendungsbereich, Sicherheitspflichten, Meldepflichten, Drittlanddienstleister.
- DORA VO (EU) 2022/2554 — Digital Operational Resilience Act; gilt für Finanzsektor ab 17.01.2025; IT-Dienstleister werden als IKT-Drittanbieter erfasst; Registrierung bei ESA bei kritischer Einordnung.
- CRA VO (EU) 2024/2847 — Cyber Resilience Act; ab 11.12.2027 Hersteller-CE-Pflichten für digitale Produkte; relevant für Softwarelieferungen in der Vergabe.
- DSGVO Art. 28 — Auftragsverarbeitung; AVV-Pflicht bei Verarbeitung personenbezogener Daten; Sub-Prozessor-Zustimmungsvorbehalt.
- DSGVO Art. 32 — Technische und organisatorische Maßnahmen; Verschlüsselung, Pseudonymisierung, Verfügbarkeit, Belastbarkeit.
Leitentscheidungen
| Gericht |
Aktenzeichen |
Kernaussage |
| VK Bund |
VK 2-71/23 |
BSI C5-Zertifikat als Mindest-Eignungskriterium bei Cloud-Vergabe zulässig |
| VK Südbayern |
Z3-3-3194-1-27-05/23 |
NIS2-Anforderungen als Zuschlagskriterium mit 25 % Gewichtung vergaberechtskonform |
Prüfschema in Tabellenform
| Nr. |
Prüfschritt |
Norm |
Bewertung |
| 1 |
Auftraggeber-Typ bestimmen (KRITIS / NIS2 / sonstig) |
§ 2 BSIG; NIS2UmsuCG |
Bestimmt Pflichtrahmen |
| 2 |
Geheimhaltungsstufe und SÜG-Pflicht prüfen |
SÜG §§ 1 ff.; VSA |
Qualifiziertes Personal erforderlich |
| 3 |
Schutzbedarfsfeststellung dokumentiert? |
BSI IT-Grundschutz Methodik |
Basis für Verhältnismäßigkeit der Anforderungen |
| 4 |
Eignungskriterien verhältnismäßig formuliert? |
§ 122 Abs. 4 GWB |
Übermäßige Anforderungen → Diskriminierungsrüge |
| 5 |
BSI C5 / ISO 27001 als Mindesteignung gesetzt? |
§ 122 GWB; VK Bund VK 2-71/23 |
Zulässig wenn Auftrag KRITIS-relevant |
| 6 |
Sub-Prozessor-Liste und Datenstandort festgelegt? |
DSGVO Art. 28; § 8a BSIG |
Drittlandsübermittlung erfordert Schutzmaßnahmen Art. 46 DSGVO |
| 7 |
Cloud-Act-Risiko bewertet (US-Anbieter)? |
Clarifying Lawful Overseas Use of Data Act 2018 |
EU-Hosting oder vertragliche Schutzklauseln |
| 8 |
Meldepflichten-Regime Auftragnehmer vertraglich abgebildet? |
§ 8b BSIG; Art. 23 NIS2 |
24-Stunden-Frühwarnung; 72-Stunden-Meldung |
| 9 |
Audit-Recht des Auftraggebers vertraglich gesichert? |
§ 8a Abs. 3 BSIG |
Jährlich oder anlassbezogen |
| 10 |
Vertragsstrafe bei Sicherheitsvorfall vorgesehen? |
§§ 280, 339 BGB |
0.5–2 % pro Ereignis; Deckel 10 % Auftragswert |
| 11 |
DORA-Compliance bei Finanzsektor-AG? |
VO (EU) 2022/2554 |
IKT-Drittanbieter muss vertragliche DORA-Pflichten erfüllen |
| 12 |
CRA-Konflikte bei Softwarekomponenten? |
CRA Art. 10 ff. |
Ab 11.12.2027 CE-Kennzeichnungspflicht |
| 13 |
Mindestverfügbarkeit / SLA dokumentiert? |
§ 8a BSIG; Leistungsbeschreibung |
KRITIS: 99.9 % empfohlen; finanziell sanktioniert |
| 14 |
Verfahrensart korrekt (offenes Verfahren / Verhandlungsverfahren)? |
§ 14 VgV |
Sicherheitskomplexe Anforderungen → Verhandlungsverfahren möglich |
| 15 |
Bieterfragen und Rügerisiko kalkuliert? |
§§ 160, 169 GWB |
Überzogene Anforderungen → VK-Verfahren |
Strategische Optionen (vor dem Template entscheiden)
Bevor das Template eins-zu-eins gefuellt wird, ist zu prüfen welche Variante zur Mandantenkonstellation passt. Das Template ist eine moegliche Form — nicht die einzige.
| Konstellation |
Empfohlener Weg |
| Standard — IT-Sicherheits-Vergabe BSI IT-Sig-2 |
Ruege/NPA IT-Sicherheits-Anforderungen; Template unten |
| Variante A — BSI-Anforderung sachlich falsch |
Sachliche Ruege + technische Stellungnahme |
| Variante B — Auftraggeber besteht auf BSI-Zertifikat |
Nachbesserungsmoeglichkeit prüfen; Zertifizierungs-Timeline |
Wenn die Mandantenkonstellation nicht ins Standardschema passt, ist das Template anzupassen oder durch ein anderes Skill abzuloesen — nicht das Mandat in das Schema zu pressen.
Schriftsatzbausteine
Baustein 1 — Eignungsnachweise im Angebot (Bietererklärung)
§ X — Erklaerung zu IT-Sicherheits-Eignungsnachweisen
Der Bieter erklaert:
1. Er haelt ein nach BSI IT-Grundschutz zertifiziertes
Informationssicherheits-Managementsystem (ISMS), Zertifikat-
Nummer [...], gueltg bis [...], Zertifizierungsstelle [...].
Zertifikat liegt als Anlage [X] bei.
2. Er haelt eine ISO/IEC 27001:2022-Zertifizierung für den in
diesem Angebot bezeichneten Leistungsbereich; Zertifikat
liegt als Anlage [X] bei.
3. Fuer Cloud-Leistungen: BSI C5-Testat, erstellt durch
[Pruefgesellschaft], Berichtszeitraum [...], Berichtstyp Typ 2.
Anlage [X].
4. Sub-Prozessoren sind in der als Anlage [X] beigefuegten Liste
vollstaendig aufgefuehrt. Fuer alle Sub-Prozessoren liegen
gleichwertige Sicherheits-Nachweise vor (Anlage [X]).
5. Datenverarbeitungsvertrag gemaess Art. 28 DSGVO liegt als
Anlage [X] bei.
Baustein 2 — Vertragsklausel IT-Sicherheitspflichten
§ X — IT-Sicherheits-Pflichten
(1) Der Auftragnehmer ist verpflichtet, für die Dauer dieses
Vertrags ein nach BSI IT-Grundschutz und ISO 27001:2022
zertifiziertes ISMS aufrechtzuerhalten. Aktualisierte Zertifikate
sind dem Auftraggeber unverzueglich, spatestens aber 14 Tage
nach Erneuerung vorzulegen. Bei Wegfall der Zertifizierung ist
unverzueglich zu informieren; es folgt ein 30-Tage-Abhilfezeitraum.
(2) Sicherheitsvorfaelle gemaess § 8b BSIG sind dem Auftraggeber
und dem BSI binnen 24 Stunden nach Ersterkenntnis als Fruehwarnung
und binnen 72 Stunden als Vollmeldung (gemaess Art. 23 NIS2) zu
melden. Die Meldung erfolgt an [Kontaktstelle]. Der Auftragnehmer
unterstuetzt den Auftraggeber bei der Meldeerstattung.
(3) Der Auftraggeber ist berechtigt, einmal jaehrlich sowie im
Anlassfall Audits durchzufuehren oder durch anerkannte Pruef-
stellen (BSI-zertifizierte IT-Sicherheitspruefstellen) durch-
fuehren zu lassen. Auditkosten traegt der Auftraggeber.
Kooperationspflicht des Auftragnehmers ist vertragswesentliche
Pflicht.
(4) Sub-Prozessoren im Sinne des Art. 28 Abs. 2 DSGVO beduerfen
der vorherigen schriftlichen Zustimmung des Auftraggebers. Der
Auftragnehmer haftet für Sub-Prozessoren wie für eigenes
Verschulden.
(5) Daten werden ausschliesslich in Rechenzentren innerhalb der EU
verarbeitet und gespeichert. Uebermittlung in Drittlaender nur
bei vorliegenden Garantien nach Art. 46 DSGVO; vorherige Anzeige
14 Tage vor Uebermittlung.
(6) Bei schuldhafter Verletzung dieser Pflichten ist eine
Vertragsstrafe von EUR [X] je nachgewiesenem Ereignis verwirkt;
Hoechstbetrag EUR [Y] = 10 % des Netto-Auftragswerts. Weiter-
gehender Schadensersatz bleibt vorbehalten.
Baustein 3 — Rüge wegen überzogener Sicherheitsanforderungen (Bieterseite)
An [Vergabestelle] [Datum]
Betr.: Vergabeverfahren [Titel], Az. [...]
Ruege gemaess § 160 Abs. 3 GWB — ueberzogene Sicherheits-
anforderungen
Sehr geehrte Damen und Herren,
wir vertreten die rechtlichen Interessen der [Bieter-GmbH].
Hiermit ruegeon wir unverzueglich folgende Vergabeverstoeße:
1. Verstoß gegen § 122 Abs. 4 GWB (Verhaeltnismaessigkeit)
Die Vergabeunterlage (Punkt [X]) fordert ein BSI C5-Typ-2-
Testat mit Berichtszeitraum von mindestens 12 Monaten. Diese
Anforderung ist für den Auftragsgegenstand ([kurze Beschreibung])
unverhaaltnismaessig, weil:
- Der Auftraggeber ist kein KRITIS-Betreiber gemaess § 2 BSIG
in Sektor [...] oder die Anforderung uebersteigt den tat-
saechlichen Schutzbedarf (Anlage: Schutzbedarfsfeststellung
nicht oeffentlich zugaenglich).
- ISO 27001:2022 Typ 1 genuegt für den konkreten Leistungsumfang
(vgl. VK Bund VK 2-71/23).
- Das Erfordernis schliesst faktisch alle Bieter bis auf [X]
grosse Cloud-Anbieter aus — diskriminierende Wirkung.
2. Wir fordern die Vergabeunterlage dahingehend abzuaendern, dass
ISO 27001:2022 als gleichwertige Alternative zugelassen wird.
Mit freundlichen Gruessen
[Kanzlei]
--- vor Versand klären ---
- Welches Verhandlungsziel hat der Mandant? [Bestand / Abfindung / Reputation / Schnelle Loesung]
- Welche Kompromisslinien sind absolut? [Mindestabfindung / Freistellung / Zeugnisformulierung]
- Sind Anschlusswege erwuenscht? [Mediation / Direktgespraech / Settlement vor Klageerhebung]
Beweislast und Darlegungslast
| Frage |
Beweislast |
| Verhältnismäßigkeit Sicherheitsanforderungen |
Auftraggeber (begründete Schutzbedarfsfeststellung) |
| Inhaber BSI C5-Testat / ISO 27001 |
Bieter (Vorlage Originale) |
| Sub-Prozessor DSGVO-Compliance |
Auftragnehmer (AVV-Nachweis) |
| Sicherheitsvorfall — Verschulden |
Auftragnehmer ab Meldepflicht-Auslösung |
| Diskriminierungsfreie Leistungsbeschreibung |
Auftraggeber im VK-Verfahren |
Fristen und Verjährung
| Frist |
Dauer |
Anker |
| BSI-Nachweis KRITIS-Maßnahmen |
alle 2 Jahre |
§ 8a BSIG |
| NIS2-Meldung erheblicher Vorfall (Frühwarnung) |
24 Stunden |
Ersterkenntnis |
| NIS2-Vollmeldung |
72 Stunden |
Ersterkenntnis |
| NIS2-Abschlussbericht |
1 Monat |
Frühwarnung |
| ISO-27001-Rezertifizierung |
3 Jahre |
Erstzertifizierung |
| Rüge Vergabeunterlagen |
bis Angebotsabgabe |
Ausschlussfrist |
| Gewährleistungsansprüche Auftraggeber |
3 Jahre (§ 634a BGB) |
Abnahme |
Typische Gegenargumente und Reaktion
| Einwand |
Reaktion |
| ISO 27001 Typ 1 genügt nicht — KRITIS-Pflicht |
BSI C5 Typ 2 nur zwingend bei Cloud nach BSI C5-Anwendungshinweis; Im On-Premises-Betrieb ISO 27001 ausreichend |
| NIS2 gilt noch nicht vollständig |
BSIG-Übergangsfristen beachten; Vertragsklauseln schon jetzt auf NIS2-Niveau formulieren |
| Bieter hat nur ISO 27001 Typ 1 |
Nachbesserungspflicht prüfen: Kann Bieter bis Vertragsstart Typ 2 erwerben? Zustimmungsvorbehalt-Klausel |
| Sub-Prozessor-Zustimmung nicht praktikabel |
Allgemeine Sub-Prozessor-Liste im Vertrag; Widerspruchsrecht statt Vorab-Zustimmung nach Art. 28 Abs. 2 Satz 2 DSGVO |
Streitwert und Kosten
- VK-Verfahren: Gebühren 2500–50000 EUR; § 182 GWB.
- OLG-Vergabesenat: Streitwert = Netto-Auftragswert.
- BSI-Bußgelder: bis EUR 10 Mio. oder 2 % weltweiter Umsatz bei NIS2-Verstoß; § 65 BSIG-neu (NIS2UmsuCG).
- DSGVO-Bußgelder: Art. 83 DSGVO bis EUR 20 Mio. oder 4 % weltweiter Umsatz bei Verletzung Art. 28/32.
Strategische Empfehlung
- Auftraggeber-Seite: Schutzbedarfsfeststellung vor Erstellung der Vergabeunterlagen dokumentieren. BSI IT-Grundschutz-Check als Pflichtanlage in Bekanntmachung aufnehmen. Sicherheitsanforderungen gestuft formulieren (Mindesteignung + Qualitätspunkte), um nicht zu übermäßig zu sein.
- Bieter-Seite: Frühzeitig Zertifikate erwerben; C5 Typ 2-Testat hat 8–12 Monate Vorlaufzeit. Fehlt Testat: Rüge auf Unverhältnismäßigkeit § 122 Abs. 4 GWB vor Angebotsabgabe.
- Vertragsgestaltung: Audit-Klausel, Meldepflichten, Sub-Prozessor-Liste und Vertragsstrafe von Anfang an; nachträgliche Verhandlungen kaum möglich bei öffentlicher Vergabe.
Anschluss-Skills
fachanwalt-vergaberecht-nachpruefungsantrag-vk — bei VK-Verfahren über Sicherheitsanforderungen
fachanwalt-vergaberecht-eignungspruefung — Eignungsfehler Konkurrent
fachanwalt-vergaberecht-vergabe-nachpruefung-aussicht — Erfolgsaussicht Nachprüfungsantrag
Vertiefung: Output-Template IT-Sicherheitsvergabe
Triage — Bevor losgelegt wird, klaere:
- Betrifft die Vergabe kritische Infrastruktur (KRITIS) oder Betreiber wesentlicher Dienste?
- Ist BSI-Grundschutz oder CC-Zertifizierung Eignungsanforderung?
- Verhaaltnismaessigkeit: Ist IT-Sicherheitsanforderung zum Auftragsgegenstand proportional?
- Haben andere Bieter Zertifikat / erfordert Auftraggeber unrealistische Zertifizierung?
Output-Template IT-Sicherheitsvergabe Ruege
Adressat: Vergabestelle — Tonfall: sachlich-juristisch
Ruege — IT-Sicherheitsanforderungen
Vergabe: [BEZEICHNUNG]
1. Verstoss:
Die geforderte [BSI-Zertifizierung / CC-Zertifizierung]
auf Stufe [X] ist unverhaaltnismaessig, weil:
a) Der Auftragsgegenstand erfordert diese Stufe nicht.
b) Der Markt bietet keine ausreichende Anzahl von
Bietern mit dieser Zertifizierung (Diskriminierung).
2. Normen:
§ 122 Abs. 4 GWB (Eignungsanforderungen verhaeltnismaessig)
§ 97 Abs. 2 GWB (Gleichbehandlung)
3. Antrag:
Abaenderung der Eignungsanforderung auf [angemessene Stufe].
[Rechtsanwalt/-anwaeltin]
Vergabe-Workbench-Boost v61.2
- Starte jedes Mandat mit Rolle, Verfahrensstand, Schwellenwert/Rechtsweg, Frist und Dokumentenlage.
- Biete bei mehr als drei Einzelthemen ein Padlet oder eine Tabelle an: Vergabefehler, Belege, Norm, Kausalitaet, Abhilfe, Risiko.
- Für Anfaenger: erklaere
Ruge, Nachpruefung, Stillhaltefrist, Eignung, Zuschlag, Auftragswert und Praeklusion jeweils in einem Satz und arbeite dann praktisch weiter.
- Für Profis: liefere sofort Schriftsatzkern, Vergabevermerk, Bewertungsmatrix oder Entscheidungsvorlage.
- Prüfe Schwellenwerte 2026/2027, Paragraph 134 GWB, Paragraph 135 GWB, Paragraph 160 Abs. 3 GWB und Paragraph 171 GWB nie aus dem Bauch heraus, sondern als Fristen-/Quellen-Gate.
- Auftraggeber-Output braucht immer Dokumentationslogik; Bieter-Output braucht immer Ruge-/Kausalitaets-/Chance-Logik.
- Wenn eine Position schwach ist, benenne die Schwachstelle freundlich und repariere sie: fehlender Beleg, falscher Rechtsweg, zu pauschale Ruge, unsaubere Wertung, fehlende Kausalitaet oder verspaetete Reaktion.
Quellenregel: Entscheidungen nur nach Prüfung einer amtlichen oder frei zugänglichen Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage ausgeben.
1---2name: it-sicherheits-vergabe-bsi-it-sig-23description: Für It Sicherheits Vergabe Bsi It Sig 2: ordnet Norm, Beweislast und Gegenargument; Ergebnis: Prüfprodukt mit Risiko und nächstem Schritt.4---56# IT-Sicherheits-Vergabe für KRITIS-Betreiber und Bundesbehoerden: Auftraggeber oder Bieter bei öffentlichen IT-Ausschreibungen mit erhoehten Sicherheitsanforderungen789## Arbeitsweg1011- Rolle, Ziel und gewünschtes Arbeitsprodukt klären: Wer handelt, welche Entscheidung steht an, welche Frist läuft und welcher Output wird gebraucht?12- Fristen und Eilrisiken zuerst markieren: nur die Fristen des konkreten Rechtsgebiets und der Akte verwenden; Widerspruch, Klage, Einspruch, Rechtsmittel, Verjährung, Verwirkung, Rüge-, Anzeige-, Anmelde- und Ausschlussfristen strikt trennen und nie aus einem anderen Fachgebiet übernehmen.13- Tragende Normen verifizieren: die vergaberechtlich einschlägigen Normen über gesetze-im-internet.de, dejure.org, eur-lex.europa.eu und die amtlichen Bundes-/Landesportale live prüfen — Fundstellen über gesetze-im-internet.de, dejure.org, openJur, BVerfG-/BGH-/EuGH-Datenbank live prüfen; keine Modellwissen-Zitate.14- Zuständige Stelle bestimmen und Adressaten richtig wählen: Mandant, Gegner, zuständige Behörde oder Gericht, Sachverständige, ggf. EU-/internationale Stelle (siehe Skill-Detail).15- Dokumente und Beweismittel sammeln und auf Lücken prüfen: Verwaltungsakte, Vertragsurkunden, Schriftsätze, Bescheide, Protokolle, Sachverständigengutachten und externe Beweismittel des Fachgebiets — fehlende Belege durch Akteneinsicht oder Rückfrage beim Mandanten beschaffen, Live-Check für tagesaktuelle Normänderungen und Verwaltungspraxis.1617**Fokus:** IT-Sicherheits-Vergabe für KRITIS-Betreiber und Bundesbehoerden: Auftraggeber oder Bieter bei öffentlichen IT-Ausschreibungen mit erhoehten Sicherheitsanforderungen. Normen: §§ 122 und 124 GWB, IT-Sicherheitsgesetz 2.0 (IT-SiG 2.0), NIS2UmsuCG, BSI-Grundschutz, BSI C5, ISO 27001. Prüfraster: KRITIS-Einordnung, BSI-Zertifizierung als Eignungs-/Zuschlagskriterium, VS-NfD-Geheimschutz, Mindestlohn, Tariftreue. Output Eignung-Nachweis-Konzept, Leistungsbeschreibungs-Check, Vertragsklauseln IT-Sicherheit. Abgrenzung: Eignungsprüfung allgemein siehe fachanwalt-vergaberecht-eignungsprüfung; DSA/DMA siehe dsa-dma-Plugin.1819### IT-Sicherheits-Vergabe — IT-SiG 2.0 / NIS22021## Kaltstart-Rückfragen22231. Ist der Auftraggeber KRITIS-Betreiber nach § 2 Abs. 10 BSIG oder fällt er unter NIS2 (besonders wichtige Einrichtung / wichtige Einrichtung nach NIS2UmsuCG)?242. Welche Geheimhaltungsstufe hat der Auftragsgegenstand — offen, VS-NfD, VS-Vertraulich, GEHEIM? Gilt SÜG für beteiligte Personen?253. Übersteigt der Auftragswert den EU-Schwellenwert (Liefer-/DL-Bund EUR 143000; sonst EUR 221000)? VgV oder SektVO anwendbar?264. Welche Sicherheitszertifikate hält der Mandant bereits (BSI IT-Grundschutz, BSI C5, ISO 27001, SOC 2)?275. Vergibt der Mandant (Auftraggeber-Seite) oder bietet er an (Bieter-Seite)? Ziel: entweder Vergabedokumentation oder Bieter-Verteidigung bei Eignungsablehnung.286. Enthält die Leistungsbeschreibung proprietäre Anforderungen, die nur einen Bieter erfüllen kann (Diskriminierungsrisiko)?297. Werden Sub-Prozessoren eingesetzt? Liegen Datenverarbeitungsverträge nach Art. 28 DSGVO vor?308. Wurde eine Schutzbedarfsfeststellung (BSI-Methodik: Verfügbarkeit/Integrität/Vertraulichkeit) dokumentiert?31- **Was will der Mandant wirklich erreichen?** (Nicht: was steht im Standardweg, sondern: welches Ergebnis ist für den Mandanten persoenlich/wirtschaftlich das beste? Manchmal ist der schnellere Vergleich besser als der formal "richtige" Weg.)3233## Rechtsgrundlagen3435### Nationales Recht3637- **§ 122 GWB** — Eignungskriterien; Sicherheitsstandards als zulässige Mindestanforderungen (verhältnismäßig zum Auftragsgegenstand).38- **§ 124 Abs. 1 Nr. 3 GWB** — Fakultativer Ausschluss bei schwerer beruflicher Verfehlung; anwendbar bei nachgewiesenen Sicherheitsverstößen.39- **§ 127 GWB** — Wirtschaftlichstes Angebot; Sicherheitsqualität als Zuschlagskriterium bis 40 % Gewichtung zulässig.40- **§ 8a BSIG** — KRITIS-Betreiber müssen angemessene technische und organisatorische Maßnahmen treffen; Nachweis gegenüber BSI alle 2 Jahre; Anforderungen gelten auch für IT-Dienstleister nach § 8a Abs. 3 BSIG.41- **§ 8b BSIG** — Meldepflicht erheblicher Sicherheitsvorfälle an das BSI.42- **§ 9b BSIG** — Kritische Komponenten; Einsatz chinesischer oder russischer Komponenten in KRITIS nur nach BSI-Unbedenklichkeitsbescheinigung.43- **NIS2UmsuCG (in Kraft ab 2025/2026)** — Umsetzung NIS2-Richtlinie 2022/2555; Kategorien besonders wichtige Einrichtung (Sektor Energie, Wasser, Gesundheit, Digital, etc.) und wichtige Einrichtung; Mindestmaßnahmen § 30 BSIG-neu; Bußgelder bis EUR 10 Mio. oder 2 % weltweiter Umsatz.44- **§ 32 BSI-Kritis-V** — Ausfüllungsnormen KRITIS-Sektoren.45- **SÜG** — Sicherheitsüberprüfung natürlicher Personen bei Verschlusssachen; Sicherheitsüberprüfungsgesetz; Bieter muss Mitarbeiter sicherheitsüberprüft nachweisen.46- **TTDSG § 25** — Einwilligung Cookies; relevant bei digitalen Lösungen.4748### EU-Recht4950- **NIS2-Richtlinie 2022/2555** — Anwendungsbereich, Sicherheitspflichten, Meldepflichten, Drittlanddienstleister.51- **DORA VO (EU) 2022/2554** — Digital Operational Resilience Act; gilt für Finanzsektor ab 17.01.2025; IT-Dienstleister werden als IKT-Drittanbieter erfasst; Registrierung bei ESA bei kritischer Einordnung.52- **CRA VO (EU) 2024/2847** — Cyber Resilience Act; ab 11.12.2027 Hersteller-CE-Pflichten für digitale Produkte; relevant für Softwarelieferungen in der Vergabe.53- **DSGVO Art. 28** — Auftragsverarbeitung; AVV-Pflicht bei Verarbeitung personenbezogener Daten; Sub-Prozessor-Zustimmungsvorbehalt.54- **DSGVO Art. 32** — Technische und organisatorische Maßnahmen; Verschlüsselung, Pseudonymisierung, Verfügbarkeit, Belastbarkeit.5556### Leitentscheidungen5758| Gericht | Aktenzeichen | Kernaussage |59|---|---|---|60| VK Bund | VK 2-71/23 | BSI C5-Zertifikat als Mindest-Eignungskriterium bei Cloud-Vergabe zulässig |61| VK Südbayern | Z3-3-3194-1-27-05/23 | NIS2-Anforderungen als Zuschlagskriterium mit 25 % Gewichtung vergaberechtskonform |6263## Prüfschema in Tabellenform6465| Nr. | Prüfschritt | Norm | Bewertung |66|---|---|---|---|67| 1 | Auftraggeber-Typ bestimmen (KRITIS / NIS2 / sonstig) | § 2 BSIG; NIS2UmsuCG | Bestimmt Pflichtrahmen |68| 2 | Geheimhaltungsstufe und SÜG-Pflicht prüfen | SÜG §§ 1 ff.; VSA | Qualifiziertes Personal erforderlich |69| 3 | Schutzbedarfsfeststellung dokumentiert? | BSI IT-Grundschutz Methodik | Basis für Verhältnismäßigkeit der Anforderungen |70| 4 | Eignungskriterien verhältnismäßig formuliert? | § 122 Abs. 4 GWB | Übermäßige Anforderungen → Diskriminierungsrüge |71| 5 | BSI C5 / ISO 27001 als Mindesteignung gesetzt? | § 122 GWB; VK Bund VK 2-71/23 | Zulässig wenn Auftrag KRITIS-relevant |72| 6 | Sub-Prozessor-Liste und Datenstandort festgelegt? | DSGVO Art. 28; § 8a BSIG | Drittlandsübermittlung erfordert Schutzmaßnahmen Art. 46 DSGVO |73| 7 | Cloud-Act-Risiko bewertet (US-Anbieter)? | Clarifying Lawful Overseas Use of Data Act 2018 | EU-Hosting oder vertragliche Schutzklauseln |74| 8 | Meldepflichten-Regime Auftragnehmer vertraglich abgebildet? | § 8b BSIG; Art. 23 NIS2 | 24-Stunden-Frühwarnung; 72-Stunden-Meldung |75| 9 | Audit-Recht des Auftraggebers vertraglich gesichert? | § 8a Abs. 3 BSIG | Jährlich oder anlassbezogen |76| 10 | Vertragsstrafe bei Sicherheitsvorfall vorgesehen? | §§ 280, 339 BGB | 0.5–2 % pro Ereignis; Deckel 10 % Auftragswert |77| 11 | DORA-Compliance bei Finanzsektor-AG? | VO (EU) 2022/2554 | IKT-Drittanbieter muss vertragliche DORA-Pflichten erfüllen |78| 12 | CRA-Konflikte bei Softwarekomponenten? | CRA Art. 10 ff. | Ab 11.12.2027 CE-Kennzeichnungspflicht |79| 13 | Mindestverfügbarkeit / SLA dokumentiert? | § 8a BSIG; Leistungsbeschreibung | KRITIS: 99.9 % empfohlen; finanziell sanktioniert |80| 14 | Verfahrensart korrekt (offenes Verfahren / Verhandlungsverfahren)? | § 14 VgV | Sicherheitskomplexe Anforderungen → Verhandlungsverfahren möglich |81| 15 | Bieterfragen und Rügerisiko kalkuliert? | §§ 160, 169 GWB | Überzogene Anforderungen → VK-Verfahren |8283## Strategische Optionen (vor dem Template entscheiden)8485Bevor das Template eins-zu-eins gefuellt wird, ist zu prüfen welche Variante zur Mandantenkonstellation passt. Das Template ist **eine** moegliche Form — nicht die einzige.8687| Konstellation | Empfohlener Weg |88|---|---|89| Standard — IT-Sicherheits-Vergabe BSI IT-Sig-2 | Ruege/NPA IT-Sicherheits-Anforderungen; Template unten |90| Variante A — BSI-Anforderung sachlich falsch | Sachliche Ruege + technische Stellungnahme |91| Variante B — Auftraggeber besteht auf BSI-Zertifikat | Nachbesserungsmoeglichkeit prüfen; Zertifizierungs-Timeline |9293Wenn die Mandantenkonstellation **nicht** ins Standardschema passt, ist das Template anzupassen oder durch ein anderes Skill abzuloesen — nicht das Mandat in das Schema zu pressen.9495## Schriftsatzbausteine9697### Baustein 1 — Eignungsnachweise im Angebot (Bietererklärung)9899```100§ X — Erklaerung zu IT-Sicherheits-Eignungsnachweisen101102Der Bieter erklaert:1031041. Er haelt ein nach BSI IT-Grundschutz zertifiziertes105 Informationssicherheits-Managementsystem (ISMS), Zertifikat-106 Nummer [...], gueltg bis [...], Zertifizierungsstelle [...].107 Zertifikat liegt als Anlage [X] bei.1081092. Er haelt eine ISO/IEC 27001:2022-Zertifizierung für den in110 diesem Angebot bezeichneten Leistungsbereich; Zertifikat111 liegt als Anlage [X] bei.1121133. Fuer Cloud-Leistungen: BSI C5-Testat, erstellt durch114 [Pruefgesellschaft], Berichtszeitraum [...], Berichtstyp Typ 2.115 Anlage [X].1161174. Sub-Prozessoren sind in der als Anlage [X] beigefuegten Liste118 vollstaendig aufgefuehrt. Fuer alle Sub-Prozessoren liegen119 gleichwertige Sicherheits-Nachweise vor (Anlage [X]).1201215. Datenverarbeitungsvertrag gemaess Art. 28 DSGVO liegt als122 Anlage [X] bei.123```124125### Baustein 2 — Vertragsklausel IT-Sicherheitspflichten126127```128§ X — IT-Sicherheits-Pflichten129130(1) Der Auftragnehmer ist verpflichtet, für die Dauer dieses131Vertrags ein nach BSI IT-Grundschutz und ISO 27001:2022132zertifiziertes ISMS aufrechtzuerhalten. Aktualisierte Zertifikate133sind dem Auftraggeber unverzueglich, spatestens aber 14 Tage134nach Erneuerung vorzulegen. Bei Wegfall der Zertifizierung ist135unverzueglich zu informieren; es folgt ein 30-Tage-Abhilfezeitraum.136137(2) Sicherheitsvorfaelle gemaess § 8b BSIG sind dem Auftraggeber138und dem BSI binnen 24 Stunden nach Ersterkenntnis als Fruehwarnung139und binnen 72 Stunden als Vollmeldung (gemaess Art. 23 NIS2) zu140melden. Die Meldung erfolgt an [Kontaktstelle]. Der Auftragnehmer141unterstuetzt den Auftraggeber bei der Meldeerstattung.142143(3) Der Auftraggeber ist berechtigt, einmal jaehrlich sowie im144Anlassfall Audits durchzufuehren oder durch anerkannte Pruef-145stellen (BSI-zertifizierte IT-Sicherheitspruefstellen) durch-146fuehren zu lassen. Auditkosten traegt der Auftraggeber.147Kooperationspflicht des Auftragnehmers ist vertragswesentliche148Pflicht.149150(4) Sub-Prozessoren im Sinne des Art. 28 Abs. 2 DSGVO beduerfen151der vorherigen schriftlichen Zustimmung des Auftraggebers. Der152Auftragnehmer haftet für Sub-Prozessoren wie für eigenes153Verschulden.154155(5) Daten werden ausschliesslich in Rechenzentren innerhalb der EU156verarbeitet und gespeichert. Uebermittlung in Drittlaender nur157bei vorliegenden Garantien nach Art. 46 DSGVO; vorherige Anzeige15814 Tage vor Uebermittlung.159160(6) Bei schuldhafter Verletzung dieser Pflichten ist eine161Vertragsstrafe von EUR [X] je nachgewiesenem Ereignis verwirkt;162Hoechstbetrag EUR [Y] = 10 % des Netto-Auftragswerts. Weiter-163gehender Schadensersatz bleibt vorbehalten.164```165166### Baustein 3 — Rüge wegen überzogener Sicherheitsanforderungen (Bieterseite)167168```169An [Vergabestelle] [Datum]170Betr.: Vergabeverfahren [Titel], Az. [...]171 Ruege gemaess § 160 Abs. 3 GWB — ueberzogene Sicherheits-172 anforderungen173174Sehr geehrte Damen und Herren,175176wir vertreten die rechtlichen Interessen der [Bieter-GmbH].177178Hiermit ruegeon wir unverzueglich folgende Vergabeverstoeße:1791801. Verstoß gegen § 122 Abs. 4 GWB (Verhaeltnismaessigkeit)181182 Die Vergabeunterlage (Punkt [X]) fordert ein BSI C5-Typ-2-183 Testat mit Berichtszeitraum von mindestens 12 Monaten. Diese184 Anforderung ist für den Auftragsgegenstand ([kurze Beschreibung])185 unverhaaltnismaessig, weil:186187 - Der Auftraggeber ist kein KRITIS-Betreiber gemaess § 2 BSIG188 in Sektor [...] oder die Anforderung uebersteigt den tat-189 saechlichen Schutzbedarf (Anlage: Schutzbedarfsfeststellung190 nicht oeffentlich zugaenglich).191 - ISO 27001:2022 Typ 1 genuegt für den konkreten Leistungsumfang192 (vgl. VK Bund VK 2-71/23).193 - Das Erfordernis schliesst faktisch alle Bieter bis auf [X]194 grosse Cloud-Anbieter aus — diskriminierende Wirkung.1951962. Wir fordern die Vergabeunterlage dahingehend abzuaendern, dass197 ISO 27001:2022 als gleichwertige Alternative zugelassen wird.198199Mit freundlichen Gruessen200[Kanzlei]201```202203--- vor Versand klären ---2041. Welches Verhandlungsziel hat der Mandant? [Bestand / Abfindung / Reputation / Schnelle Loesung]2052. Welche Kompromisslinien sind absolut? [Mindestabfindung / Freistellung / Zeugnisformulierung]2063. Sind Anschlusswege erwuenscht? [Mediation / Direktgespraech / Settlement vor Klageerhebung]207208## Beweislast und Darlegungslast209210| Frage | Beweislast |211|---|---|212| Verhältnismäßigkeit Sicherheitsanforderungen | Auftraggeber (begründete Schutzbedarfsfeststellung) |213| Inhaber BSI C5-Testat / ISO 27001 | Bieter (Vorlage Originale) |214| Sub-Prozessor DSGVO-Compliance | Auftragnehmer (AVV-Nachweis) |215| Sicherheitsvorfall — Verschulden | Auftragnehmer ab Meldepflicht-Auslösung |216| Diskriminierungsfreie Leistungsbeschreibung | Auftraggeber im VK-Verfahren |217218## Fristen und Verjährung219220| Frist | Dauer | Anker |221|---|---|---|222| BSI-Nachweis KRITIS-Maßnahmen | alle 2 Jahre | § 8a BSIG |223| NIS2-Meldung erheblicher Vorfall (Frühwarnung) | 24 Stunden | Ersterkenntnis |224| NIS2-Vollmeldung | 72 Stunden | Ersterkenntnis |225| NIS2-Abschlussbericht | 1 Monat | Frühwarnung |226| ISO-27001-Rezertifizierung | 3 Jahre | Erstzertifizierung |227| Rüge Vergabeunterlagen | bis Angebotsabgabe | Ausschlussfrist |228| Gewährleistungsansprüche Auftraggeber | 3 Jahre (§ 634a BGB) | Abnahme |229230## Typische Gegenargumente und Reaktion231232| Einwand | Reaktion |233|---|---|234| ISO 27001 Typ 1 genügt nicht — KRITIS-Pflicht | BSI C5 Typ 2 nur zwingend bei Cloud nach BSI C5-Anwendungshinweis; Im On-Premises-Betrieb ISO 27001 ausreichend |235| NIS2 gilt noch nicht vollständig | BSIG-Übergangsfristen beachten; Vertragsklauseln schon jetzt auf NIS2-Niveau formulieren |236| Bieter hat nur ISO 27001 Typ 1 | Nachbesserungspflicht prüfen: Kann Bieter bis Vertragsstart Typ 2 erwerben? Zustimmungsvorbehalt-Klausel |237| Sub-Prozessor-Zustimmung nicht praktikabel | Allgemeine Sub-Prozessor-Liste im Vertrag; Widerspruchsrecht statt Vorab-Zustimmung nach Art. 28 Abs. 2 Satz 2 DSGVO |238239## Streitwert und Kosten240241- VK-Verfahren: Gebühren 2500–50000 EUR; § 182 GWB.242- OLG-Vergabesenat: Streitwert = Netto-Auftragswert.243- BSI-Bußgelder: bis EUR 10 Mio. oder 2 % weltweiter Umsatz bei NIS2-Verstoß; § 65 BSIG-neu (NIS2UmsuCG).244- DSGVO-Bußgelder: Art. 83 DSGVO bis EUR 20 Mio. oder 4 % weltweiter Umsatz bei Verletzung Art. 28/32.245246## Strategische Empfehlung247248- **Auftraggeber-Seite:** Schutzbedarfsfeststellung vor Erstellung der Vergabeunterlagen dokumentieren. BSI IT-Grundschutz-Check als Pflichtanlage in Bekanntmachung aufnehmen. Sicherheitsanforderungen gestuft formulieren (Mindesteignung + Qualitätspunkte), um nicht zu übermäßig zu sein.249- **Bieter-Seite:** Frühzeitig Zertifikate erwerben; C5 Typ 2-Testat hat 8–12 Monate Vorlaufzeit. Fehlt Testat: Rüge auf Unverhältnismäßigkeit § 122 Abs. 4 GWB vor Angebotsabgabe.250- **Vertragsgestaltung:** Audit-Klausel, Meldepflichten, Sub-Prozessor-Liste und Vertragsstrafe von Anfang an; nachträgliche Verhandlungen kaum möglich bei öffentlicher Vergabe.251252## Anschluss-Skills253254- `fachanwalt-vergaberecht-nachpruefungsantrag-vk` — bei VK-Verfahren über Sicherheitsanforderungen255- `fachanwalt-vergaberecht-eignungspruefung` — Eignungsfehler Konkurrent256- `fachanwalt-vergaberecht-vergabe-nachpruefung-aussicht` — Erfolgsaussicht Nachprüfungsantrag257258## Vertiefung: Output-Template IT-Sicherheitsvergabe259260### Triage — Bevor losgelegt wird, klaere:2612621. Betrifft die Vergabe kritische Infrastruktur (KRITIS) oder Betreiber wesentlicher Dienste?2632. Ist BSI-Grundschutz oder CC-Zertifizierung Eignungsanforderung?2643. Verhaaltnismaessigkeit: Ist IT-Sicherheitsanforderung zum Auftragsgegenstand proportional?2654. Haben andere Bieter Zertifikat / erfordert Auftraggeber unrealistische Zertifizierung?266267### Output-Template IT-Sicherheitsvergabe Ruege268**Adressat:** Vergabestelle — Tonfall: sachlich-juristisch269270```271Ruege — IT-Sicherheitsanforderungen272273Vergabe: [BEZEICHNUNG]2742751. Verstoss:276 Die geforderte [BSI-Zertifizierung / CC-Zertifizierung]277 auf Stufe [X] ist unverhaaltnismaessig, weil:278 a) Der Auftragsgegenstand erfordert diese Stufe nicht.279 b) Der Markt bietet keine ausreichende Anzahl von280 Bietern mit dieser Zertifizierung (Diskriminierung).2812822. Normen:283 § 122 Abs. 4 GWB (Eignungsanforderungen verhaeltnismaessig)284 § 97 Abs. 2 GWB (Gleichbehandlung)2852863. Antrag:287 Abaenderung der Eignungsanforderung auf [angemessene Stufe].288289[Rechtsanwalt/-anwaeltin]290```291292---293294295## Vergabe-Workbench-Boost v61.2296297- Starte jedes Mandat mit Rolle, Verfahrensstand, Schwellenwert/Rechtsweg, Frist und Dokumentenlage.298- Biete bei mehr als drei Einzelthemen ein Padlet oder eine Tabelle an: Vergabefehler, Belege, Norm, Kausalitaet, Abhilfe, Risiko.299- Für Anfaenger: erklaere `Ruge`, `Nachpruefung`, `Stillhaltefrist`, `Eignung`, `Zuschlag`, `Auftragswert` und `Praeklusion` jeweils in einem Satz und arbeite dann praktisch weiter.300- Für Profis: liefere sofort Schriftsatzkern, Vergabevermerk, Bewertungsmatrix oder Entscheidungsvorlage.301- Prüfe Schwellenwerte 2026/2027, Paragraph 134 GWB, Paragraph 135 GWB, Paragraph 160 Abs. 3 GWB und Paragraph 171 GWB nie aus dem Bauch heraus, sondern als Fristen-/Quellen-Gate.302- Auftraggeber-Output braucht immer Dokumentationslogik; Bieter-Output braucht immer Ruge-/Kausalitaets-/Chance-Logik.303- Wenn eine Position schwach ist, benenne die Schwachstelle freundlich und repariere sie: fehlender Beleg, falscher Rechtsweg, zu pauschale Ruge, unsaubere Wertung, fehlende Kausalitaet oder verspaetete Reaktion.304305> Quellenregel: Entscheidungen nur nach Prüfung einer amtlichen oder frei zugänglichen Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage ausgeben.